文＼岳雪飞、张婧
北京岳成律师事务所上海分所律师
案例摘要
本案系清算合同纠纷，争议焦点在于有限责任公司清算责任认定问题。本案中，经过一审审理， 徐汇区法院支持本所律师观点，依据《公司法》及相关规定，从甲公司未就丁公司提起组成清算组的 请求并未达到“滥用”公司法人独立地位和股东有限责任的程度，不构成《最高人民法院关于适用 < 中华人民共和国公司法 > 若干问题的规定（二）》关于股东清算责任规定的制定背景中所考虑的故意 借解散之机逃废债务进而损害债权人利益的情形以及第十八条第二款规定的“怠于履行义务”，且与 丁公司无法清算、乙公司的债权无法得到清偿的结果之间并不存在因果关系，因此甲公司不应当对丁 公司的债务承担连带清偿责任。
案情介绍
甲公司（持股比例 5%）和丙公司（持股比例 95%）系丁公司的股东，1997 年丁公司章程规定其经 营管理由丙公司负责。2000 年 3 月 6 日，根据一中院作出的相关判决书，丁公司应当在判决生效之日 起十日内向工商银行徐汇支行归还借款本金 500 万元，乙公司对上项还款义务承担连带责任。2018 年 9 月 25 日，一中院强制扣划乙公司 1,629,952.75 元。2018 年 9 月 27 日，乙公司向某资产管理公司支付和 解协议款 4,476,956.63 元。就上述代偿款项乙公司对丁公司依法具有追偿权。 2016 年 7 月 22 日，丁公 司破产管理人申请裁定宣告丁公司破产并裁定终结丁公司破产清算程序，徐汇区法院认为，管理人依 法履行管理人职责后，因未能接管到丁公司的印章、证照、账册等一切财产，导致管理人无法清算， 鉴于丁公司无法清算且无财产给管理人接管及清偿破产费用，故应予以宣告破产并终结破产清算程序， 同时认为丁公司的债权人可以另行要求丁公司的股东等清算义务人对其债务承担清偿责任。后乙公司 起诉甲公司对其债务 6,106,909.38 元按中国人民银行同期贷款利率承担清偿责任。理由是在丁公司出现解散事由时，甲公司依照公司法规定对丁公司负有当然的清算义务，但甲公司并未提供证据证明其曾 履行过相应的清算义务，因此，甲公司应对丁公司的债权人承担连带清偿责任。 被告甲公司委托我所 律师应诉，一审判决以甲公司作为内资股东并非法定清算主体，不负有对丁公司的特别清算义务为由 驳回乙公司的全部诉讼请求。
代理意见
律师认为，本案系公司清算责任纠纷，主要争议焦点为甲公司是否应当对乙公司承担连带责任。 具体而言，包括：
（1）甲公司是否应当根据《公司法》及相关规定履行清算义务；
（2）乙公司的损失与甲公司未履行清算义务是否存在因果关系。
一、甲公司并非履行清算义务的主体
首先，根据法不溯及既往原则，甲公司无需履行清算义务。因丁公司未按规定办理年检，2001 年 9 月 25 日被吊销营业执照。根据《外商投资企业清算办法》相关规定，丁公司应由企业审批机关或其 委托的部门组织中外投资者、有关机关的代表和有关专业人员成立清算委员会进行清算。《最高人民 法院关于适用 < 中华人民共和国公司法 > 若干问题的规定 ( 一 )》（以下简称《公司法解释（一）》) 明确规定公司法实施后，人民法院尚未审结的和新受理的民事案件，其民事行为或事件发生在公司法 实施以前的，适用当时的法律法规和司法解释。依据当时的法律法规，甲公司无需履行清算义务。且 2006 年修改《公司法》时才将依法被吊销营业执照作为公司应当进行清算的事由，且清算义务责任主 体是公司非股东。即便本案应适用现行《公司法》及司法解释，甲公司也不应对乙公司承担任何赔偿责任。
其次，即使本案适用现行《公司法》及司法解释，乙公司要求被告承担清算责任也已过诉讼时效。 本案系清算责任纠纷，应当自股东未按法律规定履行清算义务时开始计算诉讼时效，即自《最高人民 法院关于适用 < 中华人民共和国公司法 > 若干问题的规定 ( 二 )》（以下简称《公司法解释（二）》） 实施之日 2008 年 5 月 19 日起算；且《公司法解释（二）》制定目的为遏制借解散逃废债务的恶劣行为， 但甲公司未及时履行清算义务是由于旧法遗留问题以及无法获取丁公司的公章、营业执照等客观不能 导致，并不存在逃避债务的恶意，不应按《公司法解释（二）》的规定承担责任。
二、乙公司的损失与甲公司未履行清算义务并不存在因果关系
在丁公司破产清算案件中，法院并未查明丁公司账册是否灭失，而仅是因未接管到前述材料而终 结了破产清算程序，且甲公司作为丁公司的债权人，在案件进入执行阶段后向法院申请了强制执行， 且丁公司在多起案件执行阶段都因不存在可以履行清偿义务的资产而中止或终结执行，因此乙公司的 损失与甲公司未履行清算义务并不存在因果关系。
再者，多起案件进入执行阶段后，法院经查询并未发现丁公司存在可执行的财产，而因甲公司也 采用了资产核销等方式进行资产清理，从结果来看，实质上已在履行清算义务。
此外，甲公司作为丁公司的小股东，占公司注册资本的 5%，每年收取固定收入 55 万元，且章程 也明确规定由另一占股 95% 的大股东负责丁公司的经营，要求甲公司对丁公司的亿万债务承担连带责 任不符合公司法相关立法意图，也不符合情理。
综上所述，甲公司既非履行清算义务的主体，乙公司的损失与甲公司未履行清算义务也并不存在 因果关系，甲公司无需对乙公司承担连带责任。
法院观点
法院认为，本案争议焦点是甲公司是否应按照公司法相关规定承担清算责任。依照《外商投资企 业清算办法》的相关规定，甲公司作为内资股东并非法定清算主体，不负有对丁公司的特别清算义务。 对于《外商投资企业清算办法》失效后甲公司是否应按照公司法相关规定承担清算责任的问题，法院 认定如下：首先，怠于履行清算义务主要是指没有按要求启动清算程序成立清算组，及清算组成立后 怠于履行清理公司主要财产以及管理好公司账册、重要文件等义务。本案中，甲公司出资额为 25 万美 元，仅持有 5% 的股权比例，系小股东，外方股东丙公司则以 95% 的比例控股，且丁公司的经营管理 由丙公司完全负责，甲公司仅可根据公司章程收取固定收益，据此，甲公司未就丁公司提起组成清算 组的请求，并未达到“滥用”公司法人独立地位和股东有限责任的程度，亦不构成《公司法解释（二）》 关于股东清算责任规定的制定背景中所考虑的故意借解散之机逃废债务进而损害债权人利益的情形， 因此不应认定其构成《公司法解释（二）》第十八条第二款规定的“怠于履行义务”；其次，鉴于甲 公司并不参与丁公司经营管理，而丁公司于 2000 年即已处于停止营业、法定代表人下落不明的状态，甲公司于《外商投资企业清算办法》失效之日即 2008 年 1 月 15 日以后未提起组成清算组的请求与丁公 司主要财产、账册、重要文件等灭失而无法清算的结果之间并不存在因果关系；再者，丁公司的财产 于 2000 年即被法院查封，并分别于 2000 年和 2001 年经一中院和长宁区法院以无财产可供执行为由中 止和终结了强制执行程序，因此甲公司于 2008 年 1 月 15 日以后未提起组成清算组的请求与乙公司的债 权无法得到清偿之间也显然缺乏因果关系。
综上所述，一审法院认为，乙公司要求甲公司对丁公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求缺乏 依据，判决驳回乙公司的全部诉讼请求。
律师建议
公司清算纠纷中长期以来奉行只要是股东就应承担清算责任的观点，造成诸多无过错中小股东对 公司的巨额债务承担连带清偿责任的情况，严重损害了中小股东合法权益。本案典型意义在于通过分 析中小股东未尽清算义务与公司无法进行清算不存在因果关系，明确中小股东承担清算责任的构成要 件，从而厘清中小股东清算责任的边界，消除中小股东的顾虑，提升中小股东对市场的信心与热情， 强化公司股东、董事、监事及实际控制人等树立合法投资、合规经营的理念。
司法实践中很多中小股东在公司出现清算事由后积极主张成立清算组，但因不能实际管理公司、 在公司中没有话语权、无法控制资产财务账册等问题，确实没有能力推动公司进入清算程序。对于这 些主观上不存在过错的股东，如果要求其承担连带清偿责任明显是不公平也不合理的。因此有限责任 公司解散清算时，依法保障并未参与公司经营管理的中小股东之合法权益，同样具有重要意义。
律师建议，对于从未参与公司经营管理的中小股东或虽怠于履行清算义务但与公司无法清算的结 果没有因果关系的股东，应当注重收集并留存诸如“是否实际参与公司的经营与管理”“是否具有清 算责任”“是否已积极提议公司进行清算但困于无实际控制权等客观原因无法推动”“是否已在职权 范围内及时履行清算义务”等方面的相关证据，以便在清算纠纷中积极行使抗辩权，提供充分证据支 持其抗辩理由。
