文| 王丹
公司组织作为大众创业、万众创新的承载主体，在市场经济中的地位举足轻重，尤其随着《公司法》修订取消注册资本制等举措的实施，设立公司从事市场经济活动将成为一种常态。虽然公司的形式为大家熟知，公司章程每个公司也都存在，但在顾问单位咨询的过程中，我们发现大家对公司章程的作用认识并不十分清楚，经常咨询公司在公司章程制定是否使用工商行政管理机关提供的模板就可以？公司在工商行政管理机关提供的公司章程模板的基础上虽然进行一定程度的修改，但因管理部门要求，在登记时并未使用修改后的模板进行备案登记，在此种情况下，究竟以哪个版本为准等基础性的问题。对此，本律师结合长期的工作实践，将上述问题总结如下。
一、工商局提供的公司章程范本应如何使用。
公司法律体系在本质上属于私法，因此公司自治亦应为公司法律体系的核心原则，公司自治本质上表现为股东自治。[ 李建伟：《公司法学》（第三版），中国人民大学出版社2014 年，第104 页。] 公司自治意指公司事务由公司作为独立主体依其意思自主决定，国家一般不加干预由于公司法承认股东对于公司意思的控制权力，因此公司的意思实际上就是股东的意思，而公司章程就是股东对于公司运作的意思的外在体现，其对公司、股东自身及经营管理者均有约束力。工商行政管理机关提供的模板中仅明确了法定的必要记载事项，但对公司结合自身实际情况进行规定的事项并未亦无法进行全面考虑，这时就需要股东在公司章程中进行设定。
比如从保护小股东权益角度考虑，我们可以就以下几方面进行规定。
1、《公司法》第15 条规定的公司对外投资事项，为了保护部分股东特别是小股东的利益，可以在公司章程中规定为：公司对外投资由股东会( 或董事会) 作出决
议，公司对外投资的单项投资金额不得超过上一年度公司资产净额的__%， 对外投资的累计额度不得超过投资前公司资产净额的_____%。此项约定主要避免大股东过度对外投资而损害小股东利益；
2、《公司法》第16 条规定的公司对外担保事项，特别是为实际控制人/ 控股股东提供担保，可以在公司章程中规定为：公司为他人提供担保，必须经过股东会决
议。担保数额不得超过_____ 万元。决议需股东所持表决权的过半数通过。公司为公司股东或实际控制人提供担保的，公司股东或实际控制人及其支配的股东，不得参与担保事项的表决。该项表决由其他股东所持表决权的过半数通过。此项约定主要是为了防止大股东滥用公司对外担保的情况；
3、《公司法》第43 条股东的表决权的行使方式，可以约定为：股东会会议表决，不按照出资比例行使表决权，实行一人一票制。或：股东会会议表决，不按照出资比例行使表决权，根据各股东在公司发展中提供出资或其他资源的重要性的差异，特确定以下表决权的行使根据：股东甲享有【】% 的表决权，股东乙享有【】% 的表决权，股东丙……该项约定主要是对股东投票表决权与出资比例分立的设定；
4、《公司法》第48 条规定的董事议事规则以及55 条规定的监事会议事规则，基于小股东在董事会/ 监事会的席位中不占优势的情况，可以规定如下：董事会决议表决，实行一人一票。一般性审议事项由出席董事会会议的董事过半数通过，对于以下重大事项由出席董事会会议的2/3 以上董事通过……出席监事会会议的监事不得少于公司章程规定的监事人数的2/3。监事会会议表决采取一人一票制。监事会决议应当经半数以上监事通过。
二、关于阴阳公司章程的问题。
公司章程无效一般存在两种情形，一种为公司章程欠缺该绝对必要记载事项则为无效；另一种为公司章程违反了法律的强行性规定而导致无效。需要注意的是，公司章程的对内效力并不以公司章程的登记公示为必要条件。即在内容合法的前提下，公司章程一经股东会通过即对内发生法律效力，随之也对公司和董事会也发生了效力。当然，公司章程登记备案也并不是完全没有意义，根据《公司法》规定，公司章程经修订变更内容后，未经登记不得对抗第三人。因此登记公司章程的主要目的是让第三人知情，第三人依据公司章程的真实和依赖与公司进行交易，公司章程就是交易的信赖基础，否则对善意第三人是不公平的，也不利于社会交易的稳定。故，登记并不是判断公司章程是否有效的标准，仅是是否能对抗第三人的依据。
公司出现阴阳公司章程，主要是由我国法制现状和行政管理造成的。因此对待阴阳公司章程，要首先分析其形成的原因，在排除违法违规的情况后，不能简单全部否定，而应从公司章程对内和对外两种效力来区分和判断。在对内（公司、股东、高管等）效力上，原则上应认定或适用股东会或股东大会通过的公司章程，这个公司章程应为公司内部相关人所知晓，对公司、股东、董事、监事、高管具有约束力；在对外效力上，公司的交易相对方很难知晓公司的真实情况，大都通过公司登记机关获得相关信息，并以此为根据进行交易，因此登记公司章程对第三人就显得尤为重要，登记公司章程的对外效力应予认定。
以上系对公司章程作用的简要介绍，本文旨在帮助公司参与者认清公司章程制定的重要性，希望在本文的提示下，公司参与者可以结合本公司实际情况，构建一个具备公司特色的公司章程和公司治理体系，让公司章程发挥其应有的作用，从而为公司生产经营和进一步发展提供制度保障。
